持有型犯罪基本理論研究.pdf

1、持有型犯罪是普通法系最早規(guī)定的一種犯罪類型，我國近期才在新刑法典中有了規(guī)定。近年來，持有型犯罪在刑法學界引起了頗多爭議。由于理論準備不足，研究不夠深入，在理論和實踐上都存在一些問題。筆者嘗試認識該類特殊的新型犯罪，力圖掌握其內(nèi)在規(guī)律。本文意圖理論與實踐相結合地深入探究持有型犯罪的諸多問題及其應用價值，這無疑有利于我國刑法理論的豐富和發(fā)展。在體系結構上，本文分為四個部分，包括導言和三章內(nèi)容。 導言表明持有型犯罪是刑法分則中極具有爭

2、議性的一種犯罪類型。 第一章原理論，探討了持有型犯罪實體上的若干爭議問題，主要包括持有的概念、特征、性質(zhì)、構成和持有型犯罪的概念、特征、分類以及犯罪形態(tài)等幾個問題。 1、在持有的概念與特征方面，刑法上的持有是指對違禁品以支配的意思進行事實上或法律上的支配的行為。其特征在于：行為性、靜態(tài)性、對象法定性和心態(tài)特殊性。 2、在持有的性質(zhì)方面，持有是不是一種狀態(tài)，而是一種行為，但不是一種新型的第三犯罪行為類型，它或者屬于

3、作為形式，或者屬于不作為形式。 3、在持有的構成方面，持有是主客觀的統(tǒng)一，只要行為人主觀上認識到違禁品的存在即可，無需認識到其性質(zhì)。對違禁品的控制應受到時間的限制，而不應受到空間的限制。 4、在持有型犯罪的概念與特征方面，持有型犯罪是指違反國家法律法規(guī)的規(guī)定，行為人持有違禁品，根據(jù)證據(jù)尚不能確定構成其他犯罪，而刑法又明確規(guī)定應以刑罰處罰的行為。其特征在于：犯罪的雙重法定性、客體多樣性、排他性和行為單一性。 5、在

4、持有型犯罪的分類方面，可以從其是否有場所、主體、時間和犯罪目的的限制來進行多種不同的分類。 6、在持有型犯罪的未完成形態(tài)方面，持有型犯罪可以存在犯罪預備、犯罪未遂和犯罪中止的特殊情形。 第二章立法論，闡述了持有型犯罪的立法根據(jù)和立法價值。然后列舉了中外刑法中關于持有型犯罪的立法規(guī)定，同時指出我國現(xiàn)行刑法對持有型犯罪立法存在的缺陷，并提出了針對性的立法建議。 1、在立法根據(jù)方面，持有型犯罪作為一種特殊的立法技術手段

5、，是立法者出于有效打擊刑事犯罪策略，迫不得已只好對取得行為后的持有違禁品的狀態(tài)予以定罪處刑。 2、在立法價值方面，持有型犯罪作為一種社會控制手段，從實體上保障了社會利益，在價值上體現(xiàn)了自由與正義的統(tǒng)一。 第三章司法論，探討了持有型犯罪的若干司法實務爭議問題，主要包括持有型犯罪是否適用嚴格責任、持有型犯罪的推定和證明責任以及定罪后查明違禁品來源的處理等幾個問題。 1、在持有型犯罪與嚴格責任的問題上，我國刑法理論中不

6、存在嚴格責任。持有型犯罪不應當實行嚴格責任。 2、在持有型犯罪的推定方面，只有分析所有情境證據(jù)，證明行為人有能力進行控制并意圖實施支配違禁品時，才能推定持有存在。 3、在持有型犯罪的證明責任方面，持有型犯罪由控方承擔證明責任，只是舉證難度有所減輕，證明內(nèi)容有所簡化而行為人不承擔證明責任，只是承擔說明責任。 4、在定罪后查明違禁品來源的處理問題上，應當按照不同情形分別處理，或者維持原判，或者撤銷原判，宣告行為人無罪