論實(shí)際履行在違約救濟(jì)體系中的地位.pdf

1、實(shí)際履行（又稱強(qiáng)制履行、繼續(xù)履行）作為一種救濟(jì)方式在大陸法系存在已久，相反，在英美法中它卻僅能作為一種補(bǔ)充性的救濟(jì)措施而“不登大雅之堂”。因此，我國(guó)學(xué)者普遍認(rèn)為大陸法系中實(shí)際履行具有“優(yōu)先性”，而英美法中則是損害賠償優(yōu)先。但正是這種語(yǔ)焉不詳?shù)谋硎龀蔀樽髡邔?duì)此問題進(jìn)行探究的最初動(dòng)因。本文從實(shí)證分析出發(fā)，力求對(duì)實(shí)際履行在兩大法系中的地位差異及其深層次原因作較為準(zhǔn)確的說(shuō)明，進(jìn)而通過挖掘?qū)嶋H履行越來(lái)越不被人所重視的意義和價(jià)值，為其作為一種基本的

2、救濟(jì)方式提供正當(dāng)化說(shuō)明，并就其在將來(lái)民法典立法中的制度設(shè)計(jì)提出意見。 本文由前言、正文和結(jié)論三部分組成。 前言部分主要介紹了論文的寫作背景及意義。主要包括研究對(duì)象、對(duì)此問題的研究現(xiàn)狀、寫作目的和意義以及本文寫作的結(jié)構(gòu)和方法。本部分希望對(duì)本文的寫作作一個(gè)前提性說(shuō)明。 正文由五部分組成。 第一部分，實(shí)際履行及相關(guān)概念的概述。本部分對(duì)實(shí)際履行的含義、特征以及何為實(shí)際履行的地位進(jìn)行了界定，作為全文的研究前提。

3、 第二部分，兩大法系中實(shí)際履行地位的比較考察。本部分以對(duì)“優(yōu)先性”這一概念的重新理解為切入點(diǎn)，通過對(duì)兩大法系主要國(guó)家及相關(guān)國(guó)際公約的立法例進(jìn)行梳理、分析、總結(jié)，力求較為準(zhǔn)確地界定實(shí)際履行在兩大法系違約救濟(jì)體系中的地位及其與損害賠償?shù)年P(guān)系，以為后文論述奠定實(shí)證基礎(chǔ)，并為我國(guó)相關(guān)制度的完善提供借鑒。 第三部分，在前文對(duì)制度差異的分析基礎(chǔ)上，本部分對(duì)實(shí)際履行在兩大法系地位差別產(chǎn)生的原因進(jìn)行分析，尋求規(guī)范背后的邏輯支撐和倫理背景，從

4、觀念和歷史的視角更為深入地對(duì)這種差別予以描述。 第四部分，本部分在對(duì)現(xiàn)存兩種立法思路的合理性進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，為實(shí)際履行作為一種基本的救濟(jì)方式提供正當(dāng)化說(shuō)明。為此本文選擇從體系和功能這兩個(gè)新的視角出發(fā)，對(duì)實(shí)際履行在違約法中的應(yīng)有地位及其與損害賠償關(guān)系進(jìn)行了重新闡釋，努力挖掘?qū)嶋H履行不為人所重視的制度價(jià)值，并對(duì)如何合理協(xié)調(diào)制度之間的矛盾提出自己的見解。 第五部分，本部分在前文的基礎(chǔ)上，就我國(guó)有關(guān)實(shí)際履行的規(guī)范如何理解和適用