論我國有限合伙制度的構(gòu)建.pdf

1、有限合伙是人類歷史上一個偉大的創(chuàng)舉，它產(chǎn)生于教會法占統(tǒng)治地位的歐洲中世紀。在當時，教會法是禁止放貸生利的，但是，聰明的商人創(chuàng)造了有限合伙的前身——康曼達契約(Commenda)。有限合伙為什么有十分頑強的生命力?為什么它在發(fā)展了千年之后繼續(xù)在世界上得到廣泛應用，并且成為一些發(fā)達國家風險資本組織形式的首選制度?本文運用實證和比較分析的研究方法，重點考證有限合伙的發(fā)展以及在兩大法系中的應用與完善，以我國有限合伙建設的歷史與現(xiàn)狀為基礎，在此研

2、究的基礎上，發(fā)現(xiàn)我國相關立法不足，并提出相應的立法建議。 本文共分五章。 第一章共分兩節(jié)。第一節(jié)考證了有限合伙的產(chǎn)生與發(fā)展；第二節(jié)研究了有限合伙的含義與法律特征，在比較分析的基礎上，發(fā)現(xiàn)其它定義的不足，并提出了自己獨到的見解，認為有限合伙的完整定義可表述為：有限合伙是指二人以上以契約為基礎，經(jīng)依法核準登記注冊、至少一人對合伙的債務承擔無限(連帶)責任與至少一人對合伙的債務承擔有限責任的商事組織。該概念涵蓋了有限合伙的三大

3、主要法律特征或特質(zhì)：主體的二元性、人合性與資合性結(jié)合的二元性、合伙人所負責任的二元性或者說是“混合責任”。 第二章第一節(jié)詳細研究了英美法系有限合伙的歷史與發(fā)展，其中，對美國有限合伙的研究是本節(jié)的一個重點部分，除了傳統(tǒng)的有限合伙外，伴隨著經(jīng)濟的發(fā)展，在美國還出現(xiàn)了兩種新穎的合伙形式，即有限責任合伙和有限責任有限合伙；在第二節(jié)中筆者研究了大陸法系有限合伙，在本節(jié)的第二部分不但研究了我國規(guī)章、地方法規(guī)在有限合伙立法與我國有限合伙形式的

4、企業(yè)組織形態(tài)的實踐，還研究了《合伙企業(yè)法》修訂的突破。 第三章利用比較研究的分析方法，研究有限合伙的比較優(yōu)勢，共分三節(jié)。第一節(jié)是有限合伙與普通合伙的比較，得出有限合伙較普通合伙融資能力、穩(wěn)定性更強；第二節(jié)是有限合伙與公司制企業(yè)的比較，其優(yōu)勢主要表現(xiàn)在：易于設立、投資者稅務負擔輕于公司股東、有利于激勵約束機制的形成，管理成本較低、能較有效地減少代理人風險、減少控制人風險、更能保守商業(yè)秘密，彌補有限責任對債權人的保護不力；第三節(jié)通過

5、與隱名合伙的比較，發(fā)現(xiàn)有限合伙中投資人更加積極、有限合伙更穩(wěn)定，對有限合伙人參與合伙事務的限制相對較松。 第四章著重論述了設立有限合伙的必要性，共分兩節(jié)。第一節(jié)談到了因為有限合伙的缺失導致：商事主體的缺失、違反當事人意思表示、不利于保護交易安全；第二節(jié)從六個方面論述了設立有限合伙的積極作用。 根據(jù)前文的分析，筆者在第五章中提出了九點立法建議。第一節(jié)針對目前世界各國有關有限合伙的合并立法與單獨立法的兩種立法體例，闡述了我國

6、應該選擇單獨立法的六點立法理由；第二節(jié)駁斥了有限合伙本身不是主體，其主體是自然人的觀點；闡述有限合伙是獨立的實體的立法不能滿足實際地需要。參照有關國家的做法，從立法的戰(zhàn)略角度出發(fā)，賦予有限合伙獨立的法人資格；第三節(jié)提出針對不同的情況，在立法中設定不同的設立條件；在第四節(jié)中筆者建議，我們通過登記與公示，作為投資人應該采取實名制，在有限合伙中杜絕隱名投資行為，維護社會的穩(wěn)定，防止腐敗蔓延；在第五節(jié)中，筆者認為在合伙人類型與人數(shù)問題上，我國應

7、該采取開放的立法態(tài)度，自然人、法人及包括合伙在內(nèi)的其他組織均可以成為有限合伙的合伙人，同時也不應對有限合伙的合伙人數(shù)設定上限；在第六節(jié)中，筆者創(chuàng)造性地提出了為了維護有限合伙人的投資安全，在有限合伙的經(jīng)營中設立內(nèi)部常設機構(gòu)；第七節(jié)中筆者建議我國立法中要吸收發(fā)達國家先進的立法經(jīng)驗，在出資問題上，允許有限合伙人分期出資，并采取“無過錯離婚”制度；第八節(jié)指出本次立法留下的空白點，修訂后的《合伙企業(yè)法》并沒有涉及有限合伙組織形式的轉(zhuǎn)化問題，筆者對