“二拍”中的訴訟故事及其分析.pdf

1、本文從法律與文學(xué)的視角對(duì)“二拍”中的訴訟故事進(jìn)行分析。在統(tǒng)計(jì)歸納“二拍”中30件涉公案故事的基礎(chǔ)上，將其分類,列舉基本要素,并以此作為分析樣本,集中探討這些公案故事所涉的訴訟問題,包括訴訟策略、訴訟證據(jù)、訴訟體制以及上升到訴訟文化等方面進(jìn)行分析。重點(diǎn)討論:一從民間社會(huì)的視角出發(fā),利用文學(xué)作品盡可能全面真實(shí)理解和把握明代法律的真情實(shí)況;二力求在文學(xué)文本構(gòu)建的歷史與語境中思考中國(guó)法律的一些具有一般意義的理論問題。
　　本文探討的主要內(nèi)

2、容包括:
　　一、方法論與文本選擇。本部分集中論述為什么選擇法律與文學(xué)的視角,和選擇“二拍”作為研究樣本的理由,并對(duì)“二拍”中所涉公案故事涉及的主要法律制度為標(biāo)準(zhǔn)將其分為四大類,對(duì)其進(jìn)行類型化分析。
　　二、訴訟策略。百姓在各種爭(zhēng)訟在所難免的情況下,并不都是消極應(yīng)對(duì),而會(huì)采取一些較為積極的訴訟策略,其中“訴冤”和“請(qǐng)?jiān)A師”較為普遍。對(duì)沖突或糾紛當(dāng)中處于與弱勢(shì)地位的百姓來說,經(jīng)常將訴冤作為聳動(dòng)官府的一種修辭手段和訴訟技術(shù),一種

3、話語策略。但是老百姓往往不懂法律,不曉衙門規(guī)矩,所以常求助于訟師。訟師至宋以后在訴訟中扮演極為重要的角色。
　　三、訴訟證據(jù)。官方基于職權(quán)主義“口供之上”的理念,在實(shí)踐中往往刑訊逼供,以致釀成一幕幕人間悲劇;民眾基于厭訟、避訟的心態(tài),證據(jù)意識(shí)薄弱,甚至通過合法的手段毀滅證據(jù)。
　　四、訴訟體制。民事案件與刑事案件在處理上并不完全等同,民事訴訟重視的是“法順人意”式的“息訟止?fàn)帯蓖缘赖露Y儀、天理人情等傳統(tǒng)倫理作為法律依據(jù)甚

4、至代替法律。而對(duì)于刑事訴訟大部分案件要依法判決,但在法律的解釋與適用上往往也是“移情就法”。
　　五、訴訟文化。面對(duì)這個(gè)有學(xué)術(shù)爭(zhēng)議的問題,筆者仔細(xì)閱讀“二拍”,在系統(tǒng)的統(tǒng)計(jì)基礎(chǔ)上得出,當(dāng)時(shí)百姓在訴訟文化上厭訟心態(tài)突出,無訟只是士大夫的理想,同時(shí)與此前朝代不同的是,明代在一定程度上呈現(xiàn)出不同的訴訟心態(tài),百姓意識(shí)到忍無可忍無需再忍,開始有主動(dòng)訴訟的傾向。
　　在結(jié)論部分,作者對(duì)文章的研究結(jié)論和方法論進(jìn)行了反思,并對(duì)文章存在的局限