競爭法認(rèn)同的法文化探究.pdf

1、《反壟斷法》頒布后，我國的競爭法體系雖然基本建立起來，但是，由于它是立法機(jī)關(guān)主導(dǎo)制訂的產(chǎn)物，加上轉(zhuǎn)型時期政治、經(jīng)濟(jì)體制改革的極其復(fù)雜性，傳統(tǒng)法律文化因素的巨大慣性以及法律移植中普適主義思維模式的影響，其在實(shí)施過程中必將遭遇巨大的障礙，尤其是國務(wù)院反壟斷法實(shí)施細(xì)則的遲遲難以出臺，更加加重人們對其移植和實(shí)施效果的憂慮。競爭法的實(shí)施是如此地艱難，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足規(guī)制我國蓬勃發(fā)展的市場經(jīng)濟(jì)中不斷涌現(xiàn)的壟斷行為和不正當(dāng)競爭行為的需要。對此，國內(nèi)外的不

2、少學(xué)者都不約而同地提出，從文化尤其是從競爭文化或者競爭法文化的途徑來徹底解決上述問題，不失為一個可行之道。但是，上述法律文化因素與競爭法移植和實(shí)施之間的作用機(jī)制如何?通過哪些途徑來實(shí)現(xiàn)這種作用機(jī)制?如此等等。對于這些問題，大多數(shù)學(xué)者都是引而不發(fā)，缺乏具體、深入和系統(tǒng)的探討。從法文化的角度來探討競爭法移植和實(shí)施的效果問題，是一個宏大的課題，也是一個具有重大理論意義和現(xiàn)實(shí)意義的課題。 本文正是在上述背景下，選取從競爭法建構(gòu)和實(shí)施的主

3、體性力量--民眾的競爭法認(rèn)同這一主觀心理場域來考察其與競爭法建構(gòu)和運(yùn)行實(shí)效的關(guān)系，并從法文化的視角進(jìn)行了具體而深入地探討。本文認(rèn)為，競爭法認(rèn)同是主體在從事與市場競爭有關(guān)的活動中，基于自己的實(shí)際體驗(yàn)和理性選擇而對作為市場競爭中相關(guān)主體活動的規(guī)則及其法律精神的競爭法所作出的肯定性評價。競爭法認(rèn)同具有支持功能、評價功能、整合功能和指令功能等四種法律功能。在競爭法的移植與實(shí)施過程中，傳統(tǒng)社群主義法律文化的消極因素和西方自由主義法律文化的絕對普適

4、性消解了民眾的競爭法認(rèn)同。從法文化的角度看，要實(shí)現(xiàn)民眾的競爭法認(rèn)同，就必須在思維方式轉(zhuǎn)型的基礎(chǔ)上，對沖突的中西方法律文化進(jìn)行價值整合，并以此為指導(dǎo)，通過知識理性主體的型塑、法律運(yùn)行的利益參與、國家普法方式的轉(zhuǎn)型和公共領(lǐng)域功能的彰顯等多種具體的途徑來實(shí)現(xiàn)民眾的競爭法認(rèn)同，從而增進(jìn)競爭法的實(shí)效。 第一部分，主要闡釋了競爭法認(rèn)同的基本法理。首先，采取文獻(xiàn)梳理的方法對法律認(rèn)同的概念進(jìn)行了界定，并在此基礎(chǔ)上對競爭法認(rèn)同的概念、基本特征和主

5、要分類進(jìn)行了詳細(xì)地探討。其次，具體地分析了競爭法認(rèn)同所具有的四個基本法律功能，即支持功能、評價功能、整合功能和指令功能。所有這些理論闡釋均旨在為下文的研究提供邏輯起點(diǎn)。 第二部分，主要是剖析和論述了競爭法認(rèn)同的困境。首先，對傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行了分析，從而揭示了社群主義法律觀至今仍有巨大的慣性，并深深地消解著民眾的競爭法認(rèn)同的基本原理。其次，對西方競爭法產(chǎn)生的法律背景進(jìn)行了分析，并對競爭法移植中的普適性思維模式進(jìn)行了反思，闡明了絕對

6、的普適性思維模式對于競爭法移植和民眾競爭法認(rèn)同具有消極影響的主張。 第三部分，主要是對實(shí)現(xiàn)競爭法認(rèn)同的路徑進(jìn)行探討。即從思維方式轉(zhuǎn)型、價值整合和現(xiàn)實(shí)路徑等三個方面進(jìn)行了深入地探討。首先，從觀念的角度對競爭法認(rèn)同困境的消解進(jìn)行了探討，指出在思維方式上要實(shí)現(xiàn)從主客兩分向主體間性的轉(zhuǎn)變，在此基礎(chǔ)上，對中西法律文化的價值進(jìn)行整合，即實(shí)現(xiàn)中國傳統(tǒng)法律文化精神的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)換和西方法律文化精神的本土性嵌入的結(jié)合，以形成一套科學(xué)的價值觀體系作為競