公司治理中的控股股東及其法律規(guī)制

1、內(nèi) 容 提 要 ： 中國公司治理的主要矛盾是控股股東與中小股東之間的矛盾?，F(xiàn)行公司治理制度的重大缺陷是公司治理的法定主體與實際主體嚴重脫節(jié)，未將控股股東作為公司治理主體并忽略和放棄對其相應(yīng)的法律規(guī)制。公司治理的重要方向和出路是建構(gòu)以控股股東為核心的治理結(jié)構(gòu)和機制，應(yīng)順應(yīng)公司控股的股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理態(tài)勢，圍繞控股股東控制權(quán)的行使建構(gòu)科學(xué)、合理、系統(tǒng)的法律規(guī)則，使其依法掌權(quán)行權(quán)，充分利用和發(fā)揮控股股東在公司治理中獨特的積極作用。公司治理的核心問

2、題首先是遏制控制權(quán)的濫用，同時亦應(yīng)合理引導(dǎo)和規(guī)范控制權(quán)的行使，由控股股東代行股東會職權(quán)的職權(quán)代行機制是創(chuàng)新公司治理制度、規(guī)范控制權(quán)行使的重要方式。關(guān)鍵詞： 關(guān)鍵詞：公 司 治 理 ； 控 股 股 東 ； 權(quán) 利 濫 用 ； 資 本 多 數(shù) 決 ； 信 義 義 務(wù)目錄 目錄 一、中國公司治理的主要矛盾：控股股東與中小股東的矛盾二、現(xiàn)行公司治理制度的重大缺陷：控股股東法律規(guī)制缺位三、公司治理改革的重要方向和出路：以控股股東為核心四、公司治理

3、的核心問題：遏制權(quán)利濫用與規(guī)范權(quán)利行使中 國 的 公 司 治 理 倍 受 批 評 ， 公 司 治 理 的 丑 聞 時 常 爆 發(fā) 。 為 改進 和 提 升 公 司 治 理 的 水 平 和 效 果 ， 公 司 企 業(yè) 、 實 務(wù) 部 門 和 學(xué) 界進 行 了 漫 長 的 艱 苦 求 索 ， 公 司 立 法 、 執(zhí) 法 和 司 法 亦 有 不 懈 的 制度 優(yōu) 化 和 規(guī) 則 更 新 。 然 而 幾 十 年 過 去 ， 公 司 治 理 的

4、改 革 卻 成 效甚 微 。 如 何 克 服 既 有 法 律 傳 統(tǒng) 和 觀 念 的 束 縛 、 跳 出 現(xiàn) 行 制 度 的藩 籬 、 突 破 公 司 治 理 的 困 境 ？ 正 視 并 充 分 肯 定 控 股 股 東 在 公 司治 理 中 的 主 體 地 位 并 對 其 予 以 全 面 、 系 統(tǒng) 的 法 律 規(guī) 制 ， 設(shè) 計 和建 構(gòu) 以 控 股 股 東 為 核 心 角 色 的 公 司 治 理 結(jié) 構(gòu) 和 治 理 規(guī) 則 ， 是

5、具有 挑 戰(zhàn) 和 探 索 價 值 的 制 度 創(chuàng) 新 ， 也 可 能 成 為 公 司 治 理 的 理 想 出路 和 科 學(xué) 方 案 。一、中國公司治理的主要矛盾：控股股東與中小股東的矛盾 一、中國公司治理的主要矛盾：控股股東與中小股東的矛盾（ 一 ） 公 司 內(nèi) 外 關(guān) 系 中 的 固 有 矛 盾權(quán) 結(jié) 構(gòu) 高 度 集 中 、 公 司 控 股 十 分 突 出 的 國 家 和 地 區(qū) ， 分 權(quán) 制 衡 的 基 因 先 天 不 足 ， 脫

6、 離 大 股 東 控 制 的 公 司 機 構(gòu) 獨 立 治 理 的 難 度極 大 。公 司 事 務(wù) 控 制 權(quán) 是 公 司 各 方 利 益 沖 突 和 矛 盾 的 焦 點 ， 它“在 現(xiàn) 代 社 會 是 一 種 重 要 的 經(jīng) 濟 權(quán) 利 ， 取 得 和 行 使 它 意 味 著 控 制 者 對 公 司 資 源 擁 有 支 配 權(quán) ”， 因 此 ， “公 司 控 制 權(quán) 在 公 司 世界 中 仍 然 是 炙 手 可 熱 的 緊 俏 產(chǎn) 品

7、”。 而 公 司 控 制 權(quán) 的 分 配 和 歸屬 深 受 公 司 股 權(quán) 結(jié) 構(gòu) 的 影 響 。 股 權(quán) 集 中 度 與 股 東 或 經(jīng) 營 者 對 公 司 的 控 制 成 正 相 關(guān) 或 負 相 關(guān) 的 緊 密 關(guān) 聯(lián) ： 股 權(quán) 越 是 集 中 ， 單 一 或 少 數(shù) 股 東 對 公 司 的 控 制 權(quán) 越 大 ； 反 之 ， 股 權(quán) 越 是 分 散 ， 經(jīng) 營者 越 容 易 取 得 對 公 司 的 控 制 權(quán) 。 控 制 權(quán) 的

8、 爭 奪 既 是 各 方 主 體 的權(quán) 益 之 爭 ， 也 是 引 發(fā) 公 司 內(nèi) 部 激 烈 沖 突 的 主 要 緣 由 ， 更 是 經(jīng) 常困 擾 公 司 治 理 的 棘 手 問 題 。 在 股 權(quán) 分 散 模 式 之 下 ， 因 公 司 經(jīng) 理 等 經(jīng) 營 者 對 公 司 的 實 際 控 制 ， 公 司 內(nèi) 部 的 主 要 利 益 沖 突 是 全 體股 東 即 所 有 者 與 經(jīng) 營 者 之 間 的 沖 突 ， 公 司 治 理 需

9、要 應(yīng) 對 和 解 決的 主 要 問 題 是 “代 理 成 本 ”問 題 ， 即 經(jīng) 營 者 為 尋 求 自 身 利 益 而損 害 公 司 和 股 東 利 益 的 問 題 。 而 在 絕 對 或 相 對 控 股 模 式 之 下 ，因 單 一 或 少 數(shù) 股 東 對 公 司 的 實 際 控 制 ， 公 司 的 主 要 利 益 沖 突 轉(zhuǎn) 向 股 東 相 互 之 間 ， 主 要 是 大 股 東 與 中 小 股 東 或 者 控 股 股 東 與

10、 從屬 股 東 之 間 的 沖 突 。 由 此 ， 公 司 內(nèi) 部 很 容 易 形 成 兩 個 固 化 和 對立 的 利 益 集 團 ， 即 控 股 股 東 集 團 和 中 小 股 東 集 團 ， 控 股 股 東 完全 主 導(dǎo) ， 中 小 股 東 則 只 能 任 由 擺 布 。 公 司 治 理 面 對 的 突 出 問 題是 控 股 股 東 的 權(quán) 利 濫 用 ， 即 控 股 股 東 欺 壓 其 他 股 東 、 為 牟 取 不 正 當(dāng) 利

11、 益 而 損 害 其 他 股 東 利 益 。（ 三 ） 股 權(quán) 高 度 集 中 下 的 股 東 沖 突 與 公 司 治 理作 為 股 權(quán) 結(jié) 構(gòu) 高 度 集 中 的 國 家 ， 中 國 公 司 治 理 的 主 要 矛 盾無 疑 是 股 東 之 間 的 矛 盾 。 股 東 之 間 的 內(nèi) 斗 和 大 股 東 對 中 小 股 東的 欺 壓 是 有 限 責(zé) 任 公 司 存 在 的 最 為 典 型 和 突 出 的 問 題 。 為 實 現(xiàn) 自 己

12、 意 志 和 確 保 自 身 利 益 ， 控 制 權(quán) 和 管 理 權(quán) 的 爭 奪 往 往 成 為 股 東 內(nèi) 斗 的 核 心 內(nèi) 容 。 在 某 些 公 司 ， 控 股 股 東 圖 謀 私 利 而 不 惜 損害 公 司 利 益 ， 許 多 有 限 責(zé) 任 公 司 的 小 股 東 所 受 大 股 東 壓 迫 的 程度 遠 甚 于 上 市 公 司 的 小 股 東 。 因 此 ， 相 比 上 市 公 司 的 少 數(shù) 股 東 ， 封 閉 公 司

13、 的 少 數(shù) 股 東 更 脆 弱 ， 更 易 受 到 損 害 ， 也 更 迫 切 地 需 要 保 護 。 而 在 另 一 些 公 司 ， 股 東 關(guān) 系 完 全 破 裂 ， 股 東 之 間 沖突 激 烈 ， 公 司 組 織 機 構(gòu) 陷 于 僵 局 ， 公 司 運 行 動 輒 癱 瘓 ， 大 量 公 司 的 解 散 倒 閉 不 是 因 為 經(jīng) 營 的 虧 損 而 是 因 為 內(nèi) 部 的 沖 突 。 人 民 法 院 受 理 的 大 量 決

14、議 效 力 訴 訟 、 股 權(quán) 轉(zhuǎn) 讓 訴 訟 、 股 東 侵 權(quán) 訴 訟與 代 表 訴 訟 、 知 情 權(quán) 與 查 賬 權(quán) 之 訴 、 強 制 分 配 盈 利 之 訴 和 公 司 解 散 之 訴 等 ， 多 是 公 司 內(nèi) 部 爭 斗 、 矛 盾 激 化 的 結(jié) 果 ， 是 有 限 責(zé)任 公 司 治 理 狀 態(tài) 和 治 理 效 果 的 生 動 寫 照 。 筆 者 根 據(jù) 中 國 裁 判 文 書 網(wǎng) 資 料 統(tǒng) 計 ， 2013 年 至