行政執(zhí)法法律風險與規(guī)避

1、行政執(zhí)法法律風險與規(guī)避 西昌學院 陶際恒教授,行政執(zhí)法種類繁多，包括行政許可、行政處罰、行政強制、行政給付、行政征收、行政裁決諸多方面。,行政執(zhí)法已成為“高危行業(yè)”,行政執(zhí)法相對人法律意識不斷增強社會監(jiān)督機制和國家法制建設不斷完善對行政執(zhí)法過錯追究力度不斷加大,怎么辦？,守責：認真執(zhí)法高度重視，規(guī)避風險,講座提綱,行政執(zhí)法法律風險的含義 行政執(zhí)法法律風險的種類 行政執(zhí)

2、法法律風險的來源 行政執(zhí)法法律風險的規(guī)避,一 行政執(zhí)法法律風險的含義,行政執(zhí)法法律風險是指政府執(zhí)法部門在行政執(zhí)法過程中，由于所實施的行政行為不規(guī)范或行政不作為，對行政相對人和社會造成危害，帶來負面影響，被司法部門追究責任的一種社會現象。,二 行政執(zhí)法法律風險的種類,行政執(zhí)法風險很多，如受到黨紀政紀處分、引發(fā)群體事件（沖擊執(zhí)法場所，謾罵圍攻執(zhí)法人員）、遭受輿論譴責（網絡貼吧、電視新聞）、政府公信力受損、承擔法律

3、責任等。這里主要談行政執(zhí)法的法律風險。,行政執(zhí)法法律風險,（一）行政訴訟敗訴風險 2010年全國法院 受理一審行政案件 12，9133件，接近13萬。 尚不清楚有多少行政糾紛 沒能進入法院大門 。,一審行政訴訟案件被告集中在公安、資源、城建、計劃生育、勞動和社會保障部門，主要涉及行政處罰、行政許可、行政裁決、強制措施、履行法定職責、履行義務等方面。,行政敗訴風險后果最為嚴重，引起政府

4、公信力下降，愈來愈多的老百姓不相信政府，不支持政府，民心向背，黨的執(zhí)政根基受損。,（二）刑事責任風險 《刑法》規(guī)定了與行政執(zhí)法有密切關聯的幾種罪名：如玩忽職守罪、濫用職權罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪等，還有貪污罪、受賄罪等也常常與上述罪名同時出現在一個違法案例中。,2011年，全國檢察機關共立案偵查行政執(zhí)法機關工作人員徇私舞弊不移交刑事案件等職務犯罪案件253件，其中貪污賄賂案件99件，瀆職侵權案件154件

5、，立案偵查徇私舞弊不移交刑事案件涉嫌犯罪的行政執(zhí)法人員121人。,（三）執(zhí)法人員行政賠償責任風險 《中華人民共和國國家賠償法》第三條、第四條規(guī)定了國家賠償范圍：違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；違法對財產采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的；造成財產損害的其他違法行為。,國家賠償主要是賠償義務機關履行，也就是說行政賠償風險一般來說是由行政機關承擔。

6、,國家賠償法第十四條：賠償義務機關賠償損失后，應當責令有故意或者重大過失的工作人員或者受委托的組織或者個人承擔部分或者全部賠償費用。很明顯，執(zhí)法人員間接地面臨行政賠償的責任風險。,三 行政執(zhí)法法律風險的來源,行政執(zhí)法法律風險主要來自于四大問題： 適用法律問題 主體問題 程序問題 證據問題,（一）適用法律問題錯誤適用法律，主要表現于：1.有上位法依據不引用，直接引用下

7、位法或其他規(guī)范性文件。,2.引用的下位法或其他規(guī)范性文件與上位法沖突,3.對法律適用原則把握不準 如一事不再罰原則?！缎姓幜P法》第二十四條規(guī)定：對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。 有的執(zhí)法人員錯誤理解為行政相對人有其他的違法行為，也不能再處罰了。,4.對法條理解有誤 《行政處罰法》第二十四條規(guī)定：對當事人的同一

8、個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。 有的執(zhí)法人員認為只能罰款，不能再執(zhí)行吊銷營業(yè)執(zhí)照或許可證了。,（二）執(zhí)法主體存在問題1、執(zhí)法機構混亂，多頭執(zhí)法,2.執(zhí)法主體不適格 如稅務代征機構參與稅務檢查、處罰；城管事業(yè)編制人員和臨時工進行執(zhí)法。一旦被訴訟，必然敗訴。,3.個別執(zhí)法人員不廉潔,4.個別行政執(zhí)法人員不作為,5、個別人員暴力執(zhí)法,讓你跪就跪著！別亂動！再動下身也扒了！,丫頭想學楊排風

9、，唉，你還太年輕！,看你還跑，你還能跑到火星上去？,（三）行政執(zhí)法程序方面的問題1.重實體，輕程序 急功近利,2.行政處罰時該使用普通程序的卻使用簡易程序，使用簡易程序不規(guī)范，執(zhí)行程序不規(guī)范,3.該告知的不告知或告知內容不全面 如行政處罰時未告知相對人不服行政處罰可在什么時間向什么機關申請復議或向法院起訴。,4.文書送達不規(guī)范 如留置送達，當事人或成年家屬拒收，就

10、沒有辦法了，隨意將文書放置于相對人家中。這樣的送達方式不規(guī)范，易引起行政糾紛。,（四）證據方面的問題 1.對證據規(guī)則不熟悉 不注重執(zhí)法前證據的收集，認為產生了爭議再來收集證據。但是，在行政復議中行政機關不能收集證據；在行政訴訟中，行政機關不能私自向相對人和證人收集證據。,2.違法收集證據,3.對證據的真實性和關聯性把握不準,4.取證方法和技巧不完善 如在取證過程

11、中，只采用筆錄，沒有同時采用攝像、錄音等方式，一旦當事人或證人翻供，所有努力付之一炬；個別人員對于被調查的當事人不夠細致耐心，一味打壓，激化了雙方的矛盾，對于涉案證人不能進行有效安撫，消除其作證的心理顧慮，往往會加大取證的難度。,四 行政執(zhí)法風險的規(guī)避,為了有效規(guī)避行政執(zhí)法法律風險，應建立前期教育預防、中期實時監(jiān)控、后期快速處置“三道防線”，切實做好六個方面的工作。,（一）未雨綢繆，增強執(zhí)法法律風險意識 要讓執(zhí)法

12、人員充分認識到：權力越大，責任越大，風險也越大。要從“我有多大權力”轉移到“我有多大責任”的理念上來，才能防患于未然。,（二）提升執(zhí)法人員業(yè)務素質，依法執(zhí)法 1.正確把握法律適用規(guī)則,（1）上位法優(yōu)于下位法,（2）特別法優(yōu)于普通法（3）后法優(yōu)于前法（4）法不溯及既往,2.熟悉相關法律條文，正確理解相關法律條文的含義。3.掌握證據規(guī)則和要求，熟練把握證據收據方法和技巧。4.既重視實體法，又重視程序法。,執(zhí)法

13、人員業(yè)務素質提高了，能真正做到事實清楚，證據確鑿，定性準確，處理適當，程序合法，并杜絕辦“人情案”，可以有效避免責任風險。,（三）純潔執(zhí)法隊伍，禁止不適格主體或人員參與執(zhí)法活動,（四）講究執(zhí)法策略1.加大宣傳力度 宣傳本部門在服務經濟建設、惠民、愛民方面的新舉措及成效，取得群眾的支持和信任，減少沖突。,2.做好工作記錄，保留好工作痕跡，以便在風險發(fā)生后說得清楚。 說得脫，走得脫,（五）設

14、立風險“防火墻” 1.規(guī)范執(zhí)法工作流程,2.提高行政執(zhí)法工作透明度,3.規(guī)范自由裁量權 自由裁量權太大，易滋生職務犯罪，易引起行政糾紛。,自由裁量權要由隨意性變?yōu)橐?guī)范性，不能偏輕偏重,4.完善崗位目標責任制 執(zhí)法機構各科室實行一崗一職一責制，對執(zhí)法人員工作效能進行考核，對其過錯追究責任。通過制度約束執(zhí)法人員，增強其責任感。,5.健全內部“三級網絡”監(jiān)督,（六）守好責任區(qū)，種好“責任田”