股份代持法律要點解析

1、股份代持法律要點解析股份代持法律要點解析股份代持的行為是很普遍的，以前，曾經有過員工持股會和工會來為本單位職工代持股份，當然，這兩種代持模式因被取締而成為歷史。股份代持之所以存在，其意義在于：某些出資人不方便或者基于其他考慮而不愿意顯示于公司股東名冊或登記機關的備案文件之中，于是找尋一個值得信賴并愿意為自己擔任名義股東的人來代持股份?；蛘?，為規(guī)避公司法對公司股東人數(shù)的限制（有限責任公司50人以下，股份有限公司200人以下），將多名實際股

2、東集中到一起統(tǒng)一由某個實體代為持有，職工持股會以及工會代持股份就是基于此種目的。信托代持也是一種股份代持，一般用于公司員工股權激勵計劃的實施，因為有信托法的規(guī)制，因而法律地位以及法律關系均比較明確。實際上，大量存在的是個人對個人的股份代持，這里的個人包括法人與自然人。此種股份代持在最高法院關于公司法的司法解釋（三）出臺前，其法律地位比較模糊，發(fā)生的爭議以及糾紛也比較多。因而，如果進行股份代持，除了選擇值得信賴的名義股東（當然，委托人也應

3、該是值得信賴的）以外，還需要了解法律對于股份代持法律關系的界定，清楚雙方的風險所在，從而制定比較合適的操作方案以及合同條款。最高法院關于公司法的司法解釋（三）有關股份代持的規(guī)定是第二十五條至二十七條，具體內容附在本文之后以供參考。對該司法解釋上述規(guī)定加以總結，可知要點如下：第一、只要不違反合同第五十二條規(guī)定，實際出資人與名義股東之間簽署的股份代持合同即屬有效協(xié)議，并成為確定雙方權利義務的依據。因而，需要注意的事項就有兩個：一是需要保證股

4、份代持協(xié)議是有效協(xié)議，否則，實際出資人將無法依據該協(xié)議來確定自己實際出資人的地位，也無法通過該協(xié)議來主張權利。二是在該協(xié)議有效的條件下，就會成為界定雙方權利義務的依據，因而關系重大，合同條款應該慎重斟酌、不可草率行事。合同無效或者不成立，但是違反了這些禁止性規(guī)范后如果使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的規(guī)范。所謂管理性規(guī)范或取締性規(guī)范，指法律及行政法規(guī)沒有明確規(guī)定違反此類規(guī)范將導致合同無效或者不成立，而且違反此類規(guī)范后如果使合同

5、繼續(xù)有效也并不損害國家或者社會公共利益，而只是損害當事人的利益的規(guī)范。以上的解釋應該說是看起來比較清楚，但是，國家利益與社會公共利益的含義其實也并沒有明確的定義，所以，實際上在合同無效的判定上是存在一定的模糊地帶的。第二、實際出資人如果想成為表里如一的股東，還應該經公司股東過半數(shù)同意才行。由此規(guī)定，可以看出最高法院的邏輯脈絡：實際出資人享有股東權利只能通過與名義股東之間的協(xié)議經過名義股東來實現(xiàn)，有限公司公司兼具資合與人合特性，因而，實際

6、出資人如果想轉正成為名實相符的股東，其他股東過半數(shù)同意便是前提條件。這和公司法關于公司股權向本公司股權以外的其他人轉讓的規(guī)定是一致的，看來，要是實際出資人不能得到其他半數(shù)以上股東的同意，想轉正還轉不了。第三、如果名義股東對其所代持的股份進行處置（轉讓、質押等等），那么，如果第三方屬于符合物權法第106條規(guī)定的善意相對方的情形，那么，實際出資人將無法以該處置行為未經其同意為由（他才是股份的真正主人之類的緣由）主張該等行為無效，而只能通過雙