兩法適用解析暨實務(wù)操作

1、兩法適用解析暨實務(wù)操作,2018年12月24日河北交通,,政府采購的含義,,第二條 本法所稱政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。 《政府采購法》,采購主體：資金性質(zhì)：采購標的：,第五條　預算包括一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經(jīng)營預算、社會保

2、險基金預算?！额A算法》,,第四條 屬于地方預算的政府采購項目,省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實際情況，可以確定分別適用于本行政區(qū)域省級、設(shè)區(qū)的市級、縣級公開招標數(shù)額標準。 （三級）《87號令》,第二十七條　采購人采購貨物或者服務(wù)應(yīng)當采用公開招標方式的，其具體數(shù)額標準，屬于中央預算的政府采購項目，由國務(wù)院規(guī)定； 《政府采購法》,,,,,,,

3、目錄內(nèi),目錄外,限額標準,公開招標,自主權(quán),自主權(quán),不納入×,招標數(shù)額,,,,第四條　達到公開招標數(shù)額標準的貨物、服務(wù)采購項目，擬采用非招標采購方式的，采購人應(yīng)當在采購活動開始前，報經(jīng)主管預算單位同意后，向設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門申請批準。 《政府采購非招標采購方式管理辦法》（74號令）,,第八十四條,本辦法所稱主管預算單位是指負有編制部門預算職責，向本級財政部門申報預算的國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織。,,第三條

4、　采購人、采購代理機構(gòu)采購以下貨物、工程和服務(wù)之一的，可以采用競爭性談判、單一來源采購方式采購；采購貨物的，還可以采用詢價采購方式：　　（一）依法制定的集中采購目錄以內(nèi)，且未達到公開招標數(shù)額標準的貨物、服務(wù)；　　（二）依法制定的集中采購目錄以外、采購限額標準以上，且未達到公開招標數(shù)額標準的貨物、服務(wù)；　?。ㄈ┻_到公開招標數(shù)額標準、經(jīng)批準采用非公開招標方式的貨物、服務(wù)；　?。ㄋ模┌凑照袠送稑朔捌鋵嵤l例必須進行招標的工程建設(shè)項

5、目以外的政府采購工程。　 《政府采購非招標采購方式管理辦法》（74號令）,,第三十八條　達到公開招標數(shù)額標準，符合政府采購法第三十一條第一項規(guī)定情形，只能從唯一供應(yīng)商處采購的，采購人應(yīng)當將采購項目信息和唯一供應(yīng)商名稱在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公示，公示期不得少于5個工作日。 第三十一條　符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以依照本法采用單一來源方式采購： (一)只能從唯一供應(yīng)商處采購的； 　(二)

6、發(fā)生了不可預見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的； 　(三)必須保證原有采購項目一致性或者服務(wù)配套的要求，需要繼續(xù)從原供應(yīng)商處添購，且添購資金總額不超過原合同采購金額百分之十的。,,,×,×,,16號令 843號文件解讀,,1、國家發(fā)展改革委印發(fā)16號令的法律依據(jù),在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標。 前

7、款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準。,,,,〖引申思考〗：國務(wù)院部門和地方有權(quán)制訂必須招標的范圍和規(guī)模標嗎？刪除了3號令中“省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)實際情況，可以規(guī)定本地區(qū)必須進行招標的具體范圍和規(guī)模標準，但不得縮小本規(guī)定確定的必須進行招標的范圍”的規(guī)定，明確全國適用統(tǒng)一規(guī)則，各地不得另行調(diào)整。,,法無授權(quán)不可為！,河北的取消了！,,2、工程建設(shè)項目中需要招標的具體內(nèi)容,在

8、中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標。,,,,,,,,〖引申思考〗工程建設(shè)項目的環(huán)評、造價、審計等 咨詢項目屬于依法必須招標的項目嗎？,從招標投標法該款規(guī)定看,從國家出臺的標準招標文件看,政府采購法？,,,3、具體范圍和規(guī)模標準是什么？,在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工

9、程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標。 前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標準，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準。,,,,,國家發(fā)展改革委16號令843號文件,,招標項目的范圍之一 —— 資金的來源,第二條 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括：（一）使用預算資金 200 萬元人民幣以上，并且該資金占投資額 10%以上的項目；（二）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股

10、或者主導地位的項目。第三條 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目包括：（一）使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目；（二）使用外國政府及其機構(gòu)貸款、援助資金的項目。,,,,,,,,第五條　預算包括一般公共預算、政府性基金預算、國有資本經(jīng)營預算、社會保險基金預算。 《預算法》,,,招標項目的范圍之一 —— 資金的來源,第二條 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括：（

11、一）使用預算資金 200 萬元人民幣以上，并且該資金占投資額 10%以上的項目；（二）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導地位的項目。第三條 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目包括：（一）使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目；（二）使用外國政府及其機構(gòu)貸款、援助資金的項目。,限制！=縮小了！,,,招標項目的范圍之一——項目的性質(zhì),（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全

12、的項目；,,,按照確有必要、嚴格限定的原則制訂,目錄制,,擴大化,,,,,招標項目的范圍——項目的性質(zhì),第四條 不屬于本規(guī)定第二條、第三條規(guī)定情形的大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，必須招標的具體范圍由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門按照確有必要、嚴格限定的原則制訂，報國務(wù)院批準。 該范圍之外且不使用《必須招標的工程項目規(guī)定》第二條或第三條規(guī)定資金的項目，由建設(shè)單位自主決定發(fā)包方式。,目錄制,,必

13、須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定,,,,發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號,,,,,（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎(chǔ)設(shè)施項目；（二）鐵路、公路、管道、水運，以及公共航空和A1級通用機場等交通運輸基礎(chǔ)設(shè)施項目；（三）電信樞紐、通信信息網(wǎng)絡(luò)等通信基礎(chǔ)設(shè)施項目；（四）防洪、灌溉、排澇、引（供）水等水利基礎(chǔ)設(shè)施項目；（五）城市軌道交通等城建項目。,必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定,發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號

14、,,,,,,,五大類十八小類項目,如何理解“等”字？,一是刪除了民間資本投資較多的商品住宅項目、科教文衛(wèi)體和旅游項目、市政工程項目、生態(tài)環(huán)境保護項目等；二是刪除了“其他基礎(chǔ)設(shè)施項目”和“其他公用事業(yè)項目”的兜底條款，避免這一范圍在執(zhí)行中被任意擴大；三是對保留的5大類，特別是水利類和城建類項目，與原3號令相比也作了較大縮減。,必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定,發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號,,〖主要變化〗,“等”字能做擴大解釋

15、嗎？,×,843號文堅持“該放的要放到位，該管的要管住管好”，以及“確有必要、嚴格限定”的原則，將原《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》（國家發(fā)展計劃委第3號令，以下簡稱“3號令”）規(guī)定的12大類必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目，壓縮到能源、交通、通信、水利、城建等5大類，大幅放寬對市場主體特別是民營企業(yè)選擇發(fā)包方式的限制。,必須招標的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定,發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號,,〖如何理解“等”字〗,,

16、,,,目錄制,法無授權(quán)不可為！,,,,,第五條本規(guī)定第二條至第四條規(guī)定范圍內(nèi)的項目，其勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購達到下列標準之一的，必須招標：（一）施工單項合同估算價在 400 萬元人民幣以上；（二）重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 200萬元人民幣以上；（三）勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在 100萬元人民幣以上。,招標項目的規(guī)模標準,咨詢標準呢？,,第五條 同

17、一項目中可以合并進行的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，合同估算價合計達到前款規(guī)定標準的，必須招標。,,理解刪除該規(guī)定的原因： 單項合同估算價低于第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。,,同類、能夠、額度,招標項目的規(guī)模標準,,,,,,,資金來源,★ 關(guān)系社會公共利益、公眾安全大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等的項目。,★ 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的

18、項目； 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。,,,規(guī)模標準施工400萬貨物200萬 服務(wù)100萬 項目3000萬 （×）,強制招標,自主權(quán) 自主權(quán),自愿招標,自主權(quán)—自愿招標,物有所值,項目性質(zhì),,,×,,×,,實踐中需要注意的幾個問題,,〖注意事項1〗,,工程總承包項目范圍內(nèi)的設(shè)計、采購或者施工有任何一項屬于依法必須招標的，應(yīng)當采用招標方

19、式選擇工程總承包單位。,設(shè)計施工總承包的規(guī)模標準是多少？,,理解刪除該規(guī)定的原因： 單項合同估算價低于第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。,結(jié)論：看單項，不看總額!,,,,勘察,設(shè)計,施工,設(shè)備,材料,勘察,設(shè)計,施工,設(shè)備,材料,政府采購法：政府采購工程的環(huán)評、造價、審計？,,〖注意事項2〗,,不是工程建設(shè)項目都要進行招標。防止工程建設(shè)項目實行招標“一刀切”。

20、 （國辦發(fā)〔2017〕19號）,依法必須招標的項目也不都是工程建設(shè)項目。 第三條第三款 法律或者國務(wù)院對必須進行招標的其他項目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 《招法》,,國有企業(yè)生產(chǎn)所需要的原材料不是依法必須招標的項目。,,下列,,,,第二十九條　招標人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模

21、標準的，應(yīng)當依法進行招標。     前款所稱暫估價，是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額。,誰負責,為什么,修改投標報價怎么辦,,〖注意事項3〗,暫估價項目招與不招的問題？,暫估價項目招標,,1億、 9000萬+1000萬 10%,9000萬、8000萬+1000萬,,8000萬+1000萬√8100萬+900萬×,,3.2.3

22、 投標人在投標截止時間前修改投標函中的投標報價總額，應(yīng)同時修改投標文件“分項報價表”中的相應(yīng)報價。,3.2.2投標人在投標截止時間前修改投標函中的投標總報價，應(yīng)同時修改投標文件中“已標價工程量清單”中的相應(yīng)報價。,視為調(diào)價函無效,應(yīng)當、必須等必須響應(yīng)嗎？,,〖注意事項4〗,,除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進行招標的項目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他專業(yè)業(yè)務(wù)。 （國辦發(fā)〔2017〕19號）,暫估價以外

23、的項目招與不招的問題？,,〖注意事項5〗,如何理解“必須招標的工程項目規(guī)定”,第二條　招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。     前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為

24、完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。,第四條 政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法 。 《政府采購法》,,,,,第九條　除招標投標法第六十六條規(guī)定的可以不進行招標的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進行招標： （四）需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求。 

25、;    《條例》,〖引申應(yīng)用〗：,合同履行中產(chǎn)生的新增或變更需求或者是原項目合同履行結(jié)束后產(chǎn)生的后續(xù)追加項目,第四條　政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法。,,10%,時 間,數(shù) 量,,,,,如何理解“與工程建設(shè)有關(guān)的貨物”,第二條　招標投標法第三條所稱工程建設(shè)項目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。     前款所稱工程，是指建設(shè)工

26、程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)。,,,,主要解決《政府采購法》與《招標投標法》適用問題。,〖注意事項6〗,,,,,如何理解“與工程建設(shè)有關(guān)的貨物”,,主要解決《政府采購法》與《招標投標法》適用問題。,案例1：國家機關(guān)使用財政資金建設(shè)

27、辦公樓，辦公家具。,案例2：國有企業(yè)使用自有資金建設(shè)辦公樓，辦公家具。,需要考慮兩個條件,無需考慮兩個條件,只需要考慮項目批文中是否包括,,第十一條 國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標。 《招標投標法》,重點項目是否屬于都屬于依法必須招標的項目？,〖注意事項7〗,重點項目（16

28、號令 843號文件）,公開招標,×,√,,第十一條 國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準，可以進行邀請招標。 《招標投標法》 第八條　國有資金占控股或者主導地位的依法必須進行招標的項目，應(yīng)當公開招標； 《條例》 第二十七條　采購人采購貨物或者服務(wù)應(yīng)當采用公開招標方式的，其具體

29、數(shù)額標準，屬于中央預算的政府采購項目，由國務(wù)院規(guī)定； 《政府采購法》,應(yīng)當公開招標的三類項目,特別的,國有的,重點的,,,,,〖注意事項8〗,,兩法銜接的問題,1.沒有達到規(guī)模標準的；2.招標失敗的；3.可以不招標的情形；4.環(huán)評造價審計項目。,,兩法適用的問題,第四條　政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法。第十二五條　政府采購工程依法不進行招標的，應(yīng)當依照政府采購法和本條例規(guī)定的競爭性談判

30、或者單一來源采購方式采購。,第二條 在中華人民共和國行境內(nèi)進招標投標活動，適用本法。第八十三條 政府采購的法律、行政法規(guī)對政府采購貨物、服務(wù)的招標投標另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,,,,,,,,,評標中需要注意的幾個問題,第二十條 評標委員會應(yīng)當首先聽取招標人關(guān)于招標項目概況的介紹和協(xié)助評標工作內(nèi)容（如有）的說明，并認真閱讀招標文件，獲取評標所需的重要信息和數(shù)據(jù)，主要包括以下內(nèi)容：（一）招標項目建設(shè)規(guī)模、技術(shù)標準和工程特點；

31、（二）招標文件規(guī)定的評標標準和方法；（三）其它與評標有關(guān)的內(nèi)容。,,一、評標專家閱讀招標文件嗎？,,,某工程施工項目招標，在履行合同過程中，中標人提出，投標文件報價項目中沒有包括施工現(xiàn)場原有排污管道的移位處理費用，且合同條款、設(shè)計圖紙，已標價工程量清單等合同文件中均沒有涉及該項費用，因此，應(yīng)當按照計日工單價計算并追加該項目費用；招標人則認為，招標文件的投標人須知中已經(jīng)明確該項工作及費用由承包人負責，評標時也視同包括了該費用。所以，該項

32、工作由承包人承擔，且相關(guān)費用應(yīng)該按照投標報價缺漏項處理，不應(yīng)該追加。,合同文件（或稱合同）：指合同協(xié)議書、中標通知書、投標函及投標函附錄、專用合同條款、通用合同條款、技術(shù)標準和要求、圖紙、已標價工程量清單，以及其他合同文件。,施工組織設(shè)計是否是合同文件,,第二十二條 評標委員會應(yīng)當按照招標文件規(guī)定的評標標準和方法，對投標文件進行評審和比較。招標文件沒有規(guī)定的評標標準和方法不得作為評標的依據(jù)。 對于招標文件規(guī)定的評標標準和方法，評

33、標委員會認為其違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響潛在投標人投標的，評標委員會有權(quán)停止評標工作并向招標人書面說明情況，招標人應(yīng)當修改招標文件后重新招標。 評標委員會發(fā)現(xiàn)招標文件規(guī)定的評標標準和方法存在明顯文字錯誤，且修改后不會影響評標結(jié)果的，評標委員會可以對其進行修改，并在評標報告說明修改的內(nèi)容和修改原因。除此之外，評標委員會不得以任何理由修改評標標準和方法。,,二、招標文件錯誤怎么辦？,,《

34、招標法》第二十三條賦予招標人修改招標文件的權(quán)利?！稐l例》第二十一條對此作了補充：招標人可以對已發(fā)出的資格預審文件或者招標文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制的，招標人應(yīng)當在提交資格預審申請文件截止時間至少3日前，或者投標截止時間至少15日前，以書面形式通知所有獲取資格預審文件或者招標文件的潛在投標人；不足3日或者15日的，招標人應(yīng)當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間。,第二十

35、二條 潛在投標人或者其他利害關(guān)系人對資格預審文件有異議的，應(yīng)當在提交資格預審申請文件截止時間2日前提出；對招標文件有異議的，應(yīng)當在投標截止時間10日前提出。招標人應(yīng)當自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復；作出答復前，應(yīng)當暫停招標投標活動。 《條例》,答復,,,構(gòu)成,不構(gòu)成,,誰,,,影 響,不影響,,,,誰,,時間,時間,,,,異議期后再發(fā)現(xiàn)問題的處理？？？,第二十三

36、條　招標人編制的資格預審文件、招標文件的內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，違反公開、公平、公正和誠實信用原則，影響資格預審結(jié)果或者潛在投標人投標的，依法必須進行招標的項目的招標人應(yīng)當在修改資格預審文件或者招標文件后重新招標。,異議期后再發(fā)現(xiàn)問題的處理,,,,違法程度,,,,,,1.12 響應(yīng)和偏差1.12.3 投標文件中的下列偏差為細微偏差：（1）在按照第三章“評標辦法”的規(guī)定對投標價進行算術(shù)性錯誤修正及其他錯誤修正后，最終投標

37、報價未超過最高投標限價（如有）的情況下，出現(xiàn)第三章“評標辦法”規(guī)定的算術(shù)性錯誤和投標報價的其他錯誤；（2）施工組織設(shè)計（含關(guān)鍵工程技術(shù)方案）和項目管理機構(gòu)不夠完善；（3）投標文件頁碼不連續(xù)、采用活頁夾裝訂、個別文字有遺漏錯誤等不影響投標文件實質(zhì)性內(nèi)容的偏差。,,弱化形式的要求！,三、否決投標條款的設(shè)置,,第二十三條 對于投標文件存在的偏差，評標委員會應(yīng)當根據(jù)招標文件規(guī)定的評標標準和方法進行評審，依法判定其屬于重大偏差還是細微偏差。凡

38、屬于招標文件評標標準和方法中規(guī)定的重大偏差，或者招標文件評標標準和方法中未做強制性規(guī)定，但出現(xiàn)了法律、行政法規(guī)規(guī)定的否決投標情形的，評標委員會應(yīng)當否決投標人的投標文件。由于評標標準和方法前后內(nèi)容不一致或者部分條款存在易引起歧義、模糊的文字，導致難以界定投標文件偏差的性質(zhì)，評標委員會應(yīng)當按照有利于投標人的原則進行處理。,,第五十一條　有下列情形之一的，評標委員會應(yīng)當否決其投標：（三）投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件；,四、招