公司章程與公司法的沖突問題研究.pdf

1、一部公司發(fā)展史就是國家強制不斷弱化,股東自治不斷強化的過程。公司自治和國家管制的糾結(jié)是公司制度變遷中的一條醒目的紅線,體現(xiàn)在具體案件中則往往呈現(xiàn)為公司章程與公司法的沖突問題。這一命題的展開之所以富有意義,在于筆者堅信,只有立足于具體案例及法律條文,才能更清楚而深入地從法學的角度吸納經(jīng)濟學的豐碩成果,使得出的結(jié)論更加堅實而且務實。
　　引言部分概述了本文的選題的目的及意義、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀綜述和本文的思路及主要研究方法。
　　一

2、、問題的引出。該部分是本文的引子,通過上觀察海申華實業(yè)股份公司的章程第18條規(guī)定與《公司法》第103條的沖突以及學者們對此各執(zhí)己見的處理態(tài)度及理由構(gòu)成,可以將本文的主題歸納為兩大問題:公司章程與公司法沖突的實質(zhì)是什么?如何從法學上予以化解?
　　二、公司章程與公司法沖突的根源。本部分從三個層面分析了公司章程與公司法的沖突緣由。就其深層根源來說,在于市場自由與國家干預的緊張關(guān)系。政府和市場一樣也會失靈,且政府失靈的危害遠甚于市場失靈

3、,故如何設(shè)置公司法的干預和章程自治的界碑就十分為難。就其現(xiàn)實根源而言在于投資者與立法者的博弈。就法律根源而言,沖突的直接原因就是公司法規(guī)范本身的不明確,包括法律文本的復雜性、法律規(guī)定的模糊性以及法律缺失。
　　三、沖突的立法解決方式。公司法規(guī)范主要體現(xiàn)為三種類型:許可使用規(guī)范、推定適用規(guī)范和強制適用規(guī)范。為使公司章程與公司法的沖突迎刃而解,立法技術(shù)上應盡量明確法律規(guī)范的屬性,使之便于以三分法進行識別。對于設(shè)定各規(guī)范性質(zhì)的標準,愛森

4、伯格開創(chuàng)性地提出了一種思考方式:在閉鎖公司中,結(jié)構(gòu)性規(guī)則和分配性規(guī)則應以能夠體現(xiàn)當事人意思的許可適用和推定適用規(guī)范為主,信義性規(guī)則須以強制適用規(guī)范為主;在公眾公司中,管理層不應當有決定信義性和結(jié)構(gòu)性規(guī)則的權(quán)力,也不應有權(quán)力改變這類規(guī)則?；谶@個分析框架,本部分從章程自治的限度出發(fā),對公司法規(guī)范的類型及其具體配置展開分析,從合理性的視角提出了確定任意性規(guī)范和強制性規(guī)范的大致方向,并針對具體事項提出管見。
　　四、沖突的司法解決方式。

5、對于司法環(huán)節(jié),首要的是正確適用法律。這一目標的實現(xiàn)根本上仰賴于科學的解釋方法。文義是法律解釋的開始,也是法律解釋的終點。當文義可作多種解釋時,就需要求助于法律所蘊藏的客觀意旨。但如果法律存在空白,法官須承擔起填補法律漏洞的任務。在整個法律解釋及使用過程中,執(zhí)法者的價值判斷也有滲入的機會,因為大小前提的決定,法律文意的確定都需要發(fā)揮其主觀能動性。此時章程自治可以作為指導法律條文解釋的價值觀念或者立法目的在此“二線”發(fā)揮輔助作用。為進一步說

6、明以上原理,本部分擇取了近年來的部分重要實例,作成案型,詳加分析,以求學說與實務的融貫。
　　五、結(jié)語?？傊?章程與公司法的沖突作為一個法律問題,須立足于相關(guān)公司法規(guī)范的性質(zhì)來予以解決。立法上必須論證公司法規(guī)范的性質(zhì)設(shè)置的標準、理由,力求完善;司法上必須遵循大陸法系傳統(tǒng),以法律條文為裁判基礎(chǔ)。公司原則上應該是章程自治的國度,章程自治的邊界才可能需要國家干預的矯正,應本著章程自治的精神來指導法律文本的制定;而在司法環(huán)節(jié),章程自治的精